Telegram 深陷诉讼,争取的「额外」6 个月是否足够?

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作者:LornaQ
来源:财经网链上财经

原标题:《Telegram 辩护被否,争取的「额外」6 个月是否足够?》

审理 SEC 起诉 Telegram 发行非法证券案件的美国纽约南区地方法院法官 P. Kevin Castel,决定保留 SEC 的动议,否决 Telegram 提出的「SEC 的起诉违反不明确无效原则」的辩护。
Telegram 的抗辩理由为:「SEC 没有就哪些行为构成违反联邦证券法提供明确的指导,SEC 没有依据正当程序规定条款, 为 Telegram 提供履行法律义务的合理通知,此通知有利于 Telegram 在被起诉前合理支配自己的行为。SEC 采取的法律行动临时且随意。」同时,美国联邦证券法对「投资合同」的定义不明确,因此该公司有理由获得豁免权。SEC 认为 Telegram 的抗辩理由不充分,它指出在关于数字资产「投资合同」的监管框架(「Framework for「Investment Contract」Analysis of Digital Assets)中已经明确定义了「投资合
此前,Telegram 声称「没有通过 ICO 向公众发行任何证券」。它所筹集的 17 亿美元是通过「未来代币简单协议」(SAFT)框架筹集的。Telegram 与一些私募投资者签订了私人购买协议,协议规定只有 TON 启动后,才能获得认购的 Gram。
Telegram 表示:「根据 1933 年《证券法》的有效注册豁免规定,Telegram 已将私募视为证券发行。在 TON 启动后,根据 SAFT 框架,Gram 的本质会转变为一种通证或商品(例如黄金、白银或糖),而非「证券」。
SAFT 是加密货币发行商向许可的投资者提供的「投资合同」,承诺在网路运营时提供一定数量的通证。SAFT 被视为证券发行,因此必须遵守《证券法》。在该框架下,SAFT 在募资期间被视为证券发行给投资者,向他们保证将在某个特定时间之后交付通证。在通证发行后,该通证可被视为在现有《证券法》之外运作的非证券化代币(utility Token),但并不代表 SEC 认可。
在 SEC v. W.J. HoweyCo., 328 U.S. 293 (1946) (Howey) 案例中,SEC 明确指出「Howey Test」适用于任何合同,方案或交易,无论它是否具有典型证券的特征。Howey 案例的重点不仅在于数字资产本身的发行形式,还在于围绕该数字资产的环境和出售或转售的方式(包括二级市场的销售)。因此,发行人和从事数字资产的营销、要约、出售、转售或分销的其他个人和实体需要分析相关交易,以确定是否适用《证券法》。
「HoweyTest」判定某一金融工具是否为「投资合同」进而构成「证券」包含了四要素:(1)资本投入;(2)投资于一个共同事业;(3)期待获取利润;(4)不直接参与经营,仅仅凭借发起人或第三方的努力。
「投资合同」符合「Howey Test」的四要素,投资人投资一个共同事业,且期待从中获取利润,投资者不直接参与经营,仅仅凭借发起人或第三方的努力。
Howey 案例指出,数字资产的认购或获取方式通常以实物(或法定)货币购买、另一数字资产或其他形式兑换,符合「资本投入」;SEC 指出在评估数字资产时,发现这些数字资产背后通常存在一个「共同企业」。用「HoweyTest」来分析数字资产时,主要问题是判断认购者是否对凭借发起人或第三方的努力所获取的利润有合理的预期。购买者可能希望通过参与分发或通过实现资产增值的方法来获得回报,例如在二级市场上出售以获得收益。当发起人、或其他第三方(或第三方的附属团体)(即「积极参与者」(AP))提供了影响企业成功的基本管理努力,并且投资者合理地期望从这些努力中获得利润时,就满足了这一要素。
10 月 11 日,SEC 提交了 Telegram 的临时限制令,紧急叫停 Telegram 拟在 10 月底上市其加密货币 Gram 的计划。
10 月 17 日,Telegram 给投资者发邮件推迟 TON 区块链项目的启动,把截止日期从 2019 年 10 月 30 日推至 2020 年 4 月 30 日,并表示如果大多数投资者不同意延期,该公司会退回 77%的投资资金。大多数投资者投票反对退款,使得暂定发售日期推迟半年。
11 月 25 日,法院下令 Telegram 创始人 Pavel Durov 于 2020 年 1 月 7 日或 8 日就 Gram 代币销售一事上庭作证。Telegram 副总裁 Ilya Perekopsky 和参与 Gram 代币销售的员工 Shyam Parekh 也将在不同日期分别作证。
虽然 Telegram 暂时稳住了投资者,争取到了「额外」的 6 个月时间,但是「额外」时间是否足够,仍存在变数。
如果此次 SEC 与 Telegram 的拉锯战打到规定时限之后,它或面临发币计划「流产」的风险。据悉,Telegram 的业务一直处于烧钱状态,仅 2017 年就在服务器费用、用户验证以及员工薪酬等方面烧掉了 7000 万美元。根据白皮书显示,从 2018 年算起,Telegram 在四年内花费预计达 6.2 亿美元。如果 Telegram 一直无法产生收入且支出水平持续增加,那么该公司最终可能面临破产或者被迫以不利条件筹集更多资本。
原文链接:http://onchain.caijing.com.cn/20191129/4630449.shtml

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